В настоящее время в российском гражданском обороте всё большую популярность набирает налоговая оговорка. И это не случайно: практика последних лет показывает, что недобросовестность поведения одной стороны договора может привести к дополнительной налоговой нагрузке для другой стороны.
Так, налогоплательщик не может принять к вычету НДС, если его контрагент не отразил или неверно отразил соответствующие операции в своём учёте. Доначисление может быть произведено и по налогу на прибыль, например, когда покупатель снизил размер налогооблагаемой базы на расходы, которые не нашли отражения в учёте его поставщика (если налоговый орган придёт к выводу, что покупатель действовал неосмотрительно при выборе такого контрагента).
Впрочем, проблемы связаны не только с прямой недоплатой налогов одной из сторон. Положение участника отношений может оказаться затруднительным ещё и потому, что его контрагент проявляет формальные признаки фиктивности, обнаружение которых позволяет налоговому органу сделать вывод о наличии между сторонами формального документооборота и не принять связанные с ним расходы.
Одним из способов застраховать себя от подобных ситуаций и является включение в договор налоговой оговорки.
Изначально данное понятие возникло в международном праве и продолжает иметь хождение: с помощью такой оговорки стороны международных договоров разграничивают, какая из них оплачивает те или иные налоги и в какой стране.
А с некоторых пор, в связи с описанными выше обстоятельствами, этот термин вошел и во внутренний оборот. В российских договорах налоговая оговорка представляет собой набор условий о порядке уплаты сторонами договора налогов и сборов.
Разумеется, содержание налоговой оговорки не может противоречить налоговому законодательству: каждая сторона несет предусмотренные им налоговые обязательства, которые нельзя переложить на контрагента. То есть понятие свободы договора в данном случае не применимо, а условия, противоречащие Налоговому кодексу, будут признаны ничтожными. Основная цель налоговой оговорки – защитить участников правоотношений от недобросовестного поведения их контрагентов.
Налоговая оговорка может содержать следующие положения (точный набор зависит от типа сделки и иных обстоятельств):
- Разграничение обязанностей сторон по оплате налогов и сборов в соответствии с действующим налоговым законодательством.
Примеры:
«Продавец несет все расходы по уплате налогов и таможенных платежей на территории страны происхождения товара, а также на территории стран, через которые товар следует транзитом до границы с РФ. Покупатель несет все расходы по уплате налогов и таможенных платежей при ввозе товара в РФ и при его последующей реализации.»
«С вознаграждения, выплачиваемого исполнителю по настоящему договору, заказчик в соответствии с действующим налоговым законодательством РФ исчисляет и удерживает налог на доходы физических лиц.»
- Порядок и сроки оплаты налогов сторонами.
Пример:
«Стороны уплачивают налоги и сборы в сроки, установленные соответствующими статьями НК РФ.»
- Виды и суммы налогов к оплате.
Примеры:
«Стоимость услуг, оказываемых по настоящему договору, составляет N (прописью) рублей, в том числе НДС M (прописью) рублей / рассчитываемый по ставке, предусмотренной действующей на момент приемки услуг редакцией НК РФ.» (Второй случай стал более активно использоваться после недавнего изменения ставки НДС. Можно продолжать использовать вариант с твёрдой суммой НДС, но в этом случае стоит прописать, как должны действовать стороны при изменении его ставки).
«Стоимость продукции, поставляемой по настоящему договору, составляет N (прописью) рублей, НДС не облагается в связи с применением поставщиком упрощенной системы налогообложения.»
- Ключевой раздел – заверения об обстоятельствах (по статье 431.2 ГК РФ), то есть гарантии сторон по соблюдению налогового законодательства РФ, а также их обязательства возместить убытки другой стороны, возникшие в результате нарушения таких гарантий.
Типовая формулировка:
«Стороны гарантируют, что на момент заключения настоящего договора и в течение всего срока его действия, вплоть до полного исполнения предусмотренных им обязательств, они:
— своевременно и в полном объеме уплачивают все налоги, сборы и страховые взносы;
— ведут налоговый учет, формируют налоговую отчетность и своевременно представляют ее в налоговые органы в соответствии с законодательством о налогах и сборах;
— ведут бухгалтерский учет, формируют и представляют бухгалтерскую отчетность в соответствии с законодательством РФ и положениями по бухгалтерскому учету.
Сторона А обязуется возместить стороне Б все налоги, пени и штрафы, доначисленные стороне Б налоговым органом, а также прочие убытки, если такие доначисления и убытки обусловлены любой из следующих причин:
— нарушение Стороной А перечисленных выше гарантий о надлежащем исполнении обязанностей, предусмотренных налоговым законодательством;
— ненадлежащее и/или несвоевременное оформление Стороной А счетов-фактур и первичных документов, а также иных документов, связанных с исполнением договора;
— ненадлежащее отражение счетов-фактур в декларации по НДС, предоставляемой в налоговые органы, а также в книге продаж.
Сторона А обязан возместить указанные в настоящем пункте налоги, пени, штрафы и убытки в течение Х с даты получения требования от Стороны Б при условии соблюдения той претензионного порядка, предусмотренного настоящим договором.»
В дополнение к указанным гарантиям можно предусмотреть в договоре личное поручительство участников и генерального директора каждой из сторон за исполнение перечисленных заверений. Это упростит дальнейшую процедуру возмещения убытков пострадавшей стороны при необходимости привлечения данных лиц к удовлетворению её требований.
На сегодняшний день налоговая оговорка успела себя зарекомендовать: через суды прошло немало споров, результатом рассмотрения которых стало возмещение стороной-нарушителем ущерба истца, понесенного им в связи с доначислением налогов, пеней и штрафов.
Это оказалось возможным в тех случаях, когда ответчик являлся реальным юридическим лицом – финансово здоровым либо имевшим в своём составе платежеспособных участников, привлеченных к субсидиарной ответственности. Налоговая оговорка, конечно, не является панацеей и не спасет в ситуациях, когда компания имеет дело с недобросовестным контрагентом, не имеющим каких-либо активов. Однако, проявляя должную осмотрительность при выборе партнеров, этот риск можно минимизировать.
Таким образом, налоговая оговорка является полезным инструментом, предоставляя добросовестным участникам рыночных отношений дополнительную страховку от незапланированных налоговых доначислений, которые могут возникнуть по независящим от них обстоятельствам.
Обратиться к нам